學(xué)會維權(quán)，跳槽無憂
2007-01-31 | 閱讀 143 | 來源： 匯博人才網(wǎng)
2006年上海市勞動仲裁委受理的2萬余件勞動爭議中，社會影響力最大的當(dāng)屬“飛行員跳槽案件”，一機(jī)長跳槽，賠償原公司170萬元的培訓(xùn)費。類似的由跳槽引發(fā)的勞動爭議如今正呈現(xiàn)上升趨勢。要想跳槽無憂，員工須多了解些法律，履行個人應(yīng)盡的義務(wù)，同時把好維權(quán)關(guān)。
本案例回放
要跳槽，可單位遲遲不辦退工
沈師傅是一家制藥公司的高級維修電工，因為藥廠不景氣而跳槽。可原來的單位遲遲不辦理退工，無奈之下沈師傅向區(qū)勞動爭議仲裁委員會提出申訴，要求公司辦理退工手續(xù)，并歸還勞動手冊。
庭審中，用人單位向仲裁委員會道出了未辦理退工的原因，并出示了一份雙方簽訂的培訓(xùn)協(xié)議。原來沈師傅1999年12月進(jìn)入這家制藥公司，2000年4月雙方簽訂了一份《培訓(xùn)約定條款》，約定公司出資2萬元送沈師傅進(jìn)行高級維修電工培訓(xùn)，待學(xué)習(xí)期滿獲得合格證書后，必須為企業(yè)服務(wù)8年，如在8年內(nèi)離開企業(yè)，沈師傅必須逐年賠償培訓(xùn)費用。企業(yè)又制訂了關(guān)于服務(wù)期和賠償?shù)囊?guī)定，即：“高級工服務(wù)期為8年，服務(wù)期未滿一年賠償1.5萬元。”現(xiàn)在沈師傅履行了4年服務(wù)期，還有4年未服務(wù)期限，應(yīng)向企業(yè)賠償全額的一半即7500元，企業(yè)才能為其辦理退工手續(xù)。雙方由此產(chǎn)生異議。
案例分析
未滿服務(wù)期就可以不辦退工？
《勞動法》和《上海市勞動合同條例》都明確規(guī)定，辭職是勞動者的權(quán)利，單位未及時給師傅辦理退工手續(xù)，侵犯了員工的辭職權(quán)和就業(yè)權(quán)。不僅如此，單位還要支付未及時退工給沈師傅造成的經(jīng)濟(jì)損失。也就是說，即使雙方之前有服務(wù)期的約定，但企業(yè)通過不辦退工手續(xù)來卡住沈師傅仍得不到法律支持。
然而這也不意味著沈師傅可以“輕松走人”。根據(jù)《上海市勞動合同條例》第14條的規(guī)定，勞動合同當(dāng)事人可以對用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動者的服務(wù)期做出約定。這里的服務(wù)期，是指勞動合同當(dāng)事人在勞動合同或其他協(xié)議中約定勞動者應(yīng)當(dāng)為用人單位服務(wù)的期限。在這個期限內(nèi)，勞動者要遵循誠實信用的原則，不得任意跳槽，否則要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。因此，沈師傅未滿服務(wù)期跳槽，應(yīng)當(dāng)按實支付未履行服務(wù)期的賠償金。
案例點評
單位做法不聰明，但辭職不等于可隨意走人
上海市勞動爭議仲裁委員會 隋偉
本案中，企業(yè)的做法不僅得不到法律支持，也不聰明。最后不僅敗訴，還要承擔(dān)未及時辦理退工手續(xù)對員工所造成的損失，可謂是“賠了夫人又折兵”。如果企業(yè)按正常程序為員工辦理退工手續(xù)，再按法律途徑索討員工該償還的費用，即可免去不該有的損失。
勞動爭議仲裁委員會友情提醒：作為勞動者，辭職是你的權(quán)利，但不等于可以隨意“走人”，個人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)必須履行；作為企業(yè)則必須清楚，辭職是法律賦予勞動者的權(quán)利，不能用不辦理退工的手段給予制約、限制，企業(yè)的合法權(quán)益應(yīng)通過正常的法律途徑尋求保護(hù)。
(案例來源：上海市勞動爭議仲裁委員會)
專家坐堂
老東家要“防”，新東家也要“防”
特邀專家：周斌 資深勞動法專家
“在跳槽中，職場人士維護(hù)自身權(quán)益需要兼顧兩頭：新東家和老東家，很多人往往比較關(guān)注和老東家理清關(guān)系，因為這類糾紛是相對顯性的，卻忽視了和新東家的關(guān)系，最后發(fā)生糾紛。”
老東家——種種理由、手段“卡”你
如上文中沈師傅一樣，很多跳槽者找到了不錯的新東家，老東家卻利用各種手段遲遲不肯放人，或不辦退工手續(xù)，或扣押證件，或索要“天價”違約金等等。
用人單位不及時辦理退工手續(xù)往往有這樣幾種類型：員工離開單位未及時將單位的公用物品歸還，例如手提電腦、手機(jī)、光盤；未辦理工作交接手續(xù)，例如移交客戶資料、有關(guān)財務(wù)帳冊；未履行償還義務(wù)，例如單位出資分房、培訓(xùn)、招用的，以及必須服務(wù)期未滿的。當(dāng)員工提出跳槽時，企業(yè)要求員工履行上述義務(wù)，而當(dāng)員工不及時履行手續(xù)或一走了之時，企業(yè)就不辦理退工手續(xù)，以此作為限制的條件。當(dāng)然，也存在企業(yè)試圖用不辦退工來留住人才的情況。
對策： 履行個人義務(wù)，但要提防“違約金”陷阱
碰到這種情況，跳槽員工首先必須明確，辭職是法律賦予勞動者的權(quán)利，《勞動法》和《上海市勞動合同條例》都明確規(guī)定：勞動者解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知用人單位。勞動者辭職并沒有實質(zhì)性要件，只需要履行提前通知的義務(wù)即可。如果單位以種種理由不辦理退工手續(xù)，必須賠償未及時辦理退工手續(xù)而給跳槽員工造成的損失。但假如員工沒有提前30天通知，則必須賠償 用人單位造成的經(jīng)濟(jì)損失。
如果跳槽員工屬于違約辭職，員工也要依法承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，如支付違約金等。但是，需要特別提醒的是，單位并不能隨便設(shè)立違約金?！渡虾Ｊ袆趧雍贤瑮l例》規(guī)定：“勞動合同對勞動者的違約行為設(shè)定違約金的，僅限于下列情形：（一）違反服務(wù)期約定的；（二）違反保守商業(yè)秘密約定的。”關(guān)于服務(wù)期,《條例》規(guī)定：“勞動合同當(dāng)事人可以對由用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動者的服務(wù)期作出約定。” 對違約責(zé)任《條例》規(guī)定：“勞動合同當(dāng)事人違反勞動合同的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。給對方造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)按照實際損失承擔(dān)賠償責(zé)任，涉及勞動者服務(wù)期賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)按照等分和相應(yīng)遞減的原則確定。雙方當(dāng)事人對賠償金的支付方式另有約定的，從其約定?！币簿褪钦f，勞動合同中要設(shè)違約金條款，首先合同中要約定服務(wù)期內(nèi)容，或者合同中要有保密約定。沒有這其中任何一個作前提，就不允許設(shè)違約金條款。而約定服務(wù)期的前提，必須是員工享受了特殊待遇，即“出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動者”。如果員工并未享受特殊待遇，則即使之前有相關(guān)約定，員工也不必支付違約金。而有很多跳槽者由于不懂法律，向單位支付了“莫須有”的違約金，給個人帶來了不必要的損失。
新東家——小心口頭承諾變卦
有的用人單位為了從競爭對手那里“挖墻腳”，或者一時急于用人，對有意跳槽的人口頭承諾高薪，當(dāng)人家真的離職以后，卻臨時變卦，遲遲不辦理錄用手續(xù)，或者不兌現(xiàn)當(dāng)初許諾的待遇，說好的月薪1萬“縮水”成了5000塊，讓跳槽者大呼上當(dāng)，后悔莫及。
對策：簽訂一份臨時“協(xié)議書”
從洽談新單位到辦理退工離職手續(xù)，再到與新東家簽訂勞動合同，常常需要一兩個月甚至更長時間。根據(jù)我國的法律規(guī)定，全日制員工不能建立雙重勞動關(guān)系，所以在一般情況下，勞動者在離職前難以與新單位直接簽訂勞動合同，簽訂了也未必有法律效應(yīng)。為防止這段時間新東家出爾反爾，在離職前雙方可以先簽訂一份“錄用協(xié)議書”，明確：一旦勞動者與原單位依法解除勞動關(guān)系，用人單位將錄用該勞動者；此外，還應(yīng)約定工資報酬、工作崗位、合同期限、違約責(zé)任等條款。待雙方正式簽訂勞動合同時，再依據(jù)該協(xié)議約定的要件簽訂勞動合同。這樣，萬一新東家違約，跳槽者可以根據(jù)協(xié)議約定請求法律支持，就不怕新單位反悔了。
五大風(fēng)險須謹(jǐn)慎規(guī)避
1、提前30天通知單位：按照《勞動法》的有關(guān)規(guī)定，辭職前應(yīng)提前30天通知單位，交正式的書面申請。而在此期間你應(yīng)該按時上班，不得擅自離職或不請假長時間不來上班，這樣有可能被單位開除或辭退。
2、結(jié)清工資再辦手續(xù)：工資、加班費、獎金等，最好在跳槽前與原雇主一次性結(jié)清，可以要求原雇主提供支付清單，或雙方簽訂離職協(xié)議，明確原雇主支付義務(wù)的履行情況。
3、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不能少：用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動者在本單位連續(xù)工作年限，每滿1年發(fā)給勞動者1個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，工作年限不滿1年的按照1年計算。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金按照本市上一年企業(yè)平均工資計算。
4、提早關(guān)注“違約金”：如果是提前解除勞動合同，勞動合同上也許規(guī)定了你的違約責(zé)任，注意勞動者向用人單位支付的違約金最多不得超過本人解除勞動合同前12個的工資總額。
5、做好交接工作：跳槽前做好工作交接，避免因時間倉促給交接工作帶來障礙，引起不必要的糾紛。如如期歸還單位的公用物品、及時辦理工作交接手續(xù)、履行償還義務(wù)等。
